КИК. Коротко о главном

JUST.BLOG

кик. коротко о главном

Еще недавно, услышав, что с конечного владельца могут потребовать уплатить налог на доходы физических лиц с прибыли иностранной компании, клиенты делали большие глаза. Чуть позже, к термину «контролируемые иностранные компании» (КИК) попривыкли, но создатели иностранных фондов и трастов не хотели ничего о слышать о связанных с ними рисками – это же про «компанию», а не про фонд или траст. А владельцы компаний в престижных европейских юрисдикциях удивлялись – с чего вдруг такое внимание к чистым компаниям со стороны регуляторов. Они же не в офшорах.

Тут стоит вспомнить, что концепцию и правила КИК придумали не в 2015 году и не в России. Аналогичные нормы действуют в целом ряде стран, включая Англию, США, Германию, и достаточно давно (в США, например, с 60-ых годов прошлого века). А масштабный интерес к концепции, который наблюдается сейчас, вызван в значительной степени активным международным сотрудничеством в сфере противодействия уклонению от уплаты налогов и отмыванию преступных доходов, воплощающимся в конечном итоге в национальном законодательстве, в том числе российском.

Нюансы регулирования на уровне отдельных стран отличаются, но отправная точка одинакова. Применительно к России, контролируемая иностранная компания (КИК) – это иностранная структура, которой владеет или которую контролирует российский налоговый резидент (физическое лицо или организация). Организационная форма не важна. Место нахождения не важно (при условии, что это не Россия, конечно).

Таким образом, два ключевых критерия любой КИК:

компания (структура) – не резидент России,
контролируется резидентом России.

Два этих критерия принципиальны для понимания как сути концепции КИК, так и способов эффективного использования иностранных компаний и структур без сопутствующих КИК обязательств.

И еще момент. Связь между КИК и владельцем оценивается не по внешним, формализованным признакам. Законодатели далеко ушли от признания владельцем КИК лишь формального владельца (например, крупного акционера, зарегистрированного в реестре). Для целей определения владельца КИК важен именно реальный, фактический контроль над структурой, возможность указывать, как и какие решения должна принимать компания. Это означает, что контролирующим лицом признается любое лицо, оказывающее влияние на принятие структурой решений (особенно касающихся распределения прибыли).

При этом основания такого влияния на принятие решений могут быть разными – от участия в капитале, до специальных договоров или «иных особенностей отношений между лицом и этой организацией и (или) иными лицами»

Применительно к иностранным структурам без образования юридического лица (тем самым трастам и фондам) в законе есть уточнения относительно признания лица контролирующим, предполагающие, что контролирующим лицом может оказаться не только учредитель (который в ряде случаев может и не рассматриваться как контролирующее лицо), но и бенефициары, если, например, они обладают правом на получение имущества структуры после прекращения ее существования.

Основной целью введения норм о КИК была деофшоризационная компания, т.е. возвращение выведенных за рубеж российских денег обратно в Россию. Успех предприятия пока спорен, по крайней мере, цифры по раскрытым иностранным компаниям достаточно скромные, а вот примеров переезда из России хорошо известных и состоятельных контролирующих лиц достаточно. Отдельно интересно было следить за обсуждением проекта постановления Правительства об обязательном переносе системообразующих предприятий и их дочерних компаний в Россию и того, как возврат в Россию таких структур скажется на экономике страны, по мнению властей.

В любом случае контролируемые иностранные компании продолжают существовать. И не только в структуре крупного бизнеса, но и в рамках частных финансов и небольших групп компаний.

Вызвано это понятными плюсами КИК с точки зрения ведения бизнеса. Два ключевых преимущества КИК – предсказуемая регуляторная среда (конечно, при условии грамотного выбора юрисдикции) и отсутствие российских регуляторных ограничений – в первую очередь, валютных и налоговых, что дает значительный простор для маневра (например, в виде отложения момента уплаты налогов с прибыли).

Два ключевых негативных последствия существования КИК, как уже упоминалось выше – обязательства владельца по отчетности в России и налогообложение прибыли КИК как доходов владельца в России.

При определенных условиях. Именно здесь содержатся основные отличия в регулировании КИК на уровне разных стран.

Два возможных подхода к избежанию негативных последствий КИК-

Изменение резидентства контролирующего лица (здесь важно, чтобы в новом месте правила КИК не оказались жестче российских); или
Изменение резидентства самой КИК (в данном случае - на российское).

Нужно понимать, что этими способами работа с КИК не ограничивается. Более того, не всем и не всегда подходят именно эти варианты – не каждый готов переместить центр жизни из России, не любой бизнес имеет смысл переносить в Россию. И для таких случаев есть и иные возможности – например, ограничить получаемую иностранной компанией прибыль (с 2017 года пороговое значение – 10 миллионов рублей) или разместить саму структуру в исключенной из-под действия норм о КИК юрисдикции, чтобы хотя бы частично облегчить администрирование обязательств контролирующего лица.

Самостоятельным способом оптимизации можно считать замалчивание существования КИК (неподача уведомлений, отчетов и деклараций в стране владельца компании). Но учитывая подвижки в международном сотрудничестве последних пары-тройки лет, представляется, что такой путь есть смысл выбирать, взвесив все за и против применительно к конкретной ситуации – потенциальные штрафы, риск раскрытия факта существования КИК через другие каналы (включая автоматический обмен информацией), связанные с этим риски последующего доначисления налогов и штрафов.